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金沙登录地址APP:该等责任认定方式与此前确立的证券服务机构责任认定规则相悖

时间:2021/3/20 12:16:58   作者:   来源:   阅读:54   评论:0
内容摘要:针对中介机构的责任边界,全国人大代表、立信会计师事务所首席合伙人朱建弟在今年“两会”期间向证监会提交了进一步厘清会计责任和审计责任的建议,指出应当对证券服务机构故意和过失情形下分别应承担的法律责任,进行相应的区分。朱建弟说,由于新《证券法》并未明确证券服务机构承担连带责任的主观要...
针对中介机构的责任边界,全国人大代表、立信会计师事务所首席合伙人朱建弟在今年“两会”期间向证监会提交了进一步厘清会计责任和审计责任的建议,指出应当对证券服务机构故意和过失情形下分别应承担的法律责任,进行相应的区分。

朱建弟说,由于新《证券法》并未明确证券服务机构承担连带责任的主观要件,法院在审理案件时,可能直接将证券服务机构受到证监会行政处罚,直接等同于证券服务机构知道或者应当知道上市公司虚假陈述而不予纠正,进而判决证券服务机构与上市公司构成共同侵权,要求证券服务机构对投资者的损失承担连带责任。

“该等责任认定方式与此前确立的证券服务机构责任认定规则相悖,导致证券服务机构承担加重的连带责任,将对证券中介服务行业造成毁灭性的打击。将证券服务机构执业不严谨的行为等同于与上市公司恶意串通的虚假陈述行为,将证券服务机构和上市公司视为一个整体,很可能导致证券服务机构因为某一单业务而产生破产的重大风险。”朱建弟说。

全国政协委员、证监会科技监管工作委员会副主任张野在“两会”期间接受媒体采访时说,建议构建证券市场民事赔偿责任分配机制。若不区分连带赔偿责任的顺序,实践中,受害投资者基于各主体民事赔偿能力的不同,积极向中介机构等“大户”行使求偿权,将导致实际承担责任与行为及过错程度的错配。

张野认为,目前各地人民法院关于证券赔偿责任的民事裁判尚未形成较为明确统一的标准和立场,民事裁判与行政处罚在责任主体范围、中介机构责任大小以及追责逻辑方面存在差异,可能影响新证券法的实施效果,不利于形成权责对等、过罚相当、各方主体履职尽责的资本市场生态。

中国证券法学研究会理事、中央财经大学法学院教授缪因知告诉澎湃新闻记者:“债券虚假陈述赔偿诉讼在国内刚起步,目前似乎有让中介机构‘全赔’的趋势。这看似‘解气’,但不一定符合‘行为和责任相适应’的法律原则。”

缪因知说,中介机构只是帮助发行的机构,收费额与发行人的融资额,远远不在一个量级上。如果中介机构故意使坏,与发行人合谋欺诈,自然可以对之施加重责。但若只是工作存在过失,就让中介机构承担连带赔偿责任,很可能会造成两方面的消极结果。

“一方面,是导致中介机构破产。另一方面,过高的风险势必导致中介机构对发行人收取更多费用来对冲风险,同时提高企业服务门槛,或加重中小企业、新创企业、民营企业的普遍性融资成本和负担,一定程度上影响实体经济的发展。”缪因知说。

避免不是“首恶”承担“首责”
值得关注的是,在下一步中介机构责任边界的研究中,多位专家同时提及,应避免“不是‘首恶’(主要责任人)承担‘首责’(主要赔偿人)”的情况。

张野说,发行人是信息披露的第一责任人,控股股东、实际控制人、董监高作为“内部人”,对欺诈发行、信息披露造假有“首恶”的责任。如果连带赔偿责任的顺序不加区分,不利于划分责任主次,形成清晰的追责逻辑。

缪因知说,资本市场的相关案件,金额动辄涉及上亿元,不能“毛估估”。必须根据不同的行为,精确认定责任,合理平衡法益,避免不是“首恶”的人承担实际上的“首责”。

“比如,考察机构投资者等对特定虚假陈述有无信赖基础,合理区分中介机构的故意或过失,合理确定发行人、实际控制人、中介机构间的连带责任和补充责任的模式适用,合理挂钩收费标准和赔偿责任的关系等。”缪因知说。

张野建议,一是确立追“首恶”的民事赔偿责任承担顺序。二是完善证券民事诉讼被告的确定机制。一些未被行政处罚的中介机构基于连带责任机制被认定为民事赔偿责任主体,这将导致部分中介机构基于同一行为而承担不平衡的行政责任和民事责任。三是明确各方赔偿责任承担比例的具体原则。按照权责对等、过罚相当的原则,不同责任主体(包括各个中介机构)承担的赔偿责任应当与其侵权行为及主观过错程度匹配。四是明确连带赔偿责任过错推定事实的认定要求。

朱建弟说,对证券服务机构明知委托人虚假陈述,而故意不予纠正或者不出具非无保留意见的,应与委托人对投资人的损失承担连带责任。证券服务机构因过失制作、出具存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的文件,给投资人造成损失的,应由委托人先承担赔偿责任,委托人的财产依法强制执行后仍不足以赔偿投资者损失的,由证券服务机构承担与其过失程度相应的补充赔偿责任。证券服务机构能够证明自身没有过错的,不承担赔偿责任。

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